ERROR DE TIPO – POR GUSTAVO DE LA OSSA GRACIA

Gustavo De La Rosa

Los tipos penales consagrados en el código penal, están conformados por elementos, la doctrina los clasifica en dos clases; en descriptivos, que son aquellos que con la percepción sensorial sabemos que son o, que significan, ejemplo, en algunos tipos penales se incluye el término, COSA, a nivel del conocimiento del lego, todos sabemos que es una cosa y los normativos son más complejos, no basta la percepción del sustrato factico del elemento, sino que demanda, entendimiento e interpretación incluso, de su significado, ejemplo, en el delito de hurto, apoderamiento de bien mueble ajeno, el elemento ajenidad es una elemento normativo, muchas personas pocos ilustradas no entienden el significado de la palabra, ajenidad, acceder carnalmente a menor de 14 años, no todos saben el significado de la palabra de ACCEDER CARNALMENTE, por lo tanto es más frecuente los errores que recaen en los elementos normativos y había explicado en artículo anterior que es importante identificar si, el delito sobre el cuál recae el error, o uno de sus elementos, son de aquellos clasificados como delitos naturales, el error no es excusable, ignorar o no saber que matar a otro, constituye delitos, no es admisible, todos los seres humanos al crecer asimilan, el concepto, que matar a otro es una conducta prohibida o violar o acceder carnalmente a una mujer sin importar su edad y su condición física o social, sin su consentimiento, en igual sentido, son delitos naturales, distintos a la caza ilegal que como delito de creación legal, es común él error por cuanto en muchas situaciones es excusable que no se sepa el número de animales que es permitido cazar en tiempos de veda.
En un ayuntamiento sexual, no saber que la persona con quién se mantiene coito o cualquier acto sexual, es menor de 14 años, constituye un error de tipo y esencial porque la minoría de edad no puede faltar para la configuración del delito de acceso carnal o acto sexual abusivo con menor de 14 años, el conocimiento por lo menos al momento del coito o del acto sexual diferente, al coito, que, se realiza con una persona, menor de 14 años, es de esencial comprobación a través del registro civil de nacimiento, siendo un delito doloso en el que hay que tener conocimiento sobre todos estos hechos en que se funda el tipo penal.
Pero estos errores no bastan con que los fiscales y abogados lo aleguen en determinadas audiencias en procesos penales que nos correspondan adelantar, tienen que estar debidamente fundamentados, con bases mínimas reales que razonablemente permita admitir que determinó esa creencia equivocada, ejemplo, un forastero que sólo tenga una semana de haber llegado a una ciudad de Colombia o una ciudad intermedia y a los pocos días, tiene un encuentro con una joven menor de 14 años con buen desarrollo físico y con un léxico sexual propio de una adulta, sabe lo que es un motel, donde quedan, al día sobre maniobras sexuales, con conocimiento de lo que es un preservativo, la forma de uso y para qué sirven y de llegar a un motel, pide que le pongan películas eróticas y pide a su pareja de hacer el amor en forma que ella le plazca , fundadamente da para creer que se está frente de una persona mayor de 14 años, es inaceptable que para aceptar el error de tipo en éste delito, tenga que el autor preguntar a la supuesta víctima por su edad y si lo hace y lo engaña la menor o él menor diciendo que es mayor de 14 años, con mayor razón cabe el error de tipo, para resumir que basta en que el error se encuentre basado en fundamentos serios, para admitir que haya determinado la presencia del error en el obrar del supuesto autor del delito. En los abusos sexuales de menores de 14 años, en el que los abogados, con frecuencia presentan como estrategias de defensa para liberar a sus clientes de responsabilidad penal, de presentar como teoría jurídica defensiva, que sus clientes erró o situaciones que se presentaron condujeron a que se equivocara respecto a la edad de la victima, debemos los fiscales ser suspicaces y proveernos para descubrirlos en la audiencia de formulación de acusación, de un examen antropométrico en que el medico legista establezca, de acuerdo al desarrollo físico que edad aparenta o aparentaba a la fecha de los hechos igual entrevistas de compañeros o compañeras, amigos o amigas de la víctima, en el que se pueda obtener información, que el sindicado si sabia la edad de la damnificada, si, es una estudiante de primaria traer a la investigación a través de los investigadores, los documentos del plantel educativo del que demuestre el grado de escolaridad en que estaba, si, cursaba tercero o cuarto de primaria y el sindicado lo sabía es buena base en favor de fiscales para desvirtuar las tesis de la defensa; todo debemos suponer que una niña en ese curso tiene que tener una edad menor de 14 años.
Si, es un vecino de una niña por ejemplo o una persona del mismo pueblo con pocos habitantes, en donde todos se conocen, en el que se demuestra que el autor del delito directa o indirectamente ha tenido trato o comunicación con la menor y con su familia y por ello no era excusable no saber la edad de la víctima, habrá buenos fundamentos para no admitir la alegación del error de tipo o de un docente de un plantel educativo de secundaria, no hay fundamentos para aceptar error de tipo, hay dos clases de errores de tipo, vencible e invencible, vencible es el que puede evitarse con el cuidado debido, y, el invencible, lo contrario, con la máxima diligencia y cuidado no pudo ser evitado y si el error es vencible, la conducta será punible siempre y cuando la ley penal para el delito la hubiere previsto como culposa, para el delito de acceso carnal o acto sexual abusivo en menor de 14 años, la ley no prevé la modalidad culposa, por tanto de darse un error vencible en un delito de acceso o acto sexual abusivo con menor de 14 años, el hecho quedará en la impunidad y para dar otro ejemplo; en el delito de omision de socorro, al creer el supuesto autor equivocadamente que la persona no se encontraba en un peligro grave que ameritara prodigarle auxilio, para este delito no cabe la modalidad culposa de demostrarse que fue vencible el error, quedará el autor eximido de responsabilidad, o el delito en la impunidad.
Y, si, es invencible, exonera de total responsabilidad penal y por lo tanto, no se necesita constatar si, la ley prevé o no modalidad culposa para archivar la actuación o solicitar la al juez de conocimiento la preclusión de la investigación.

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